通常程序,二審
森林法第52條第5項,罰則 | 刑法第28條,正犯與共犯 | 森林法第52條第1項第4款,罰則 | 
| 律師
主文

壹,原判決關於,乙OO部分均撤銷,貳,部分:一,主刑部分:共同犯民國一○四年五月六日修正前森林法第五十二條第一項第四款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑陸月,併科罰金新臺幣參拾柒萬伍仟貳佰陸拾捌元,有期徒刑如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,罰金如易服勞役,以新臺幣參仟元折算壹日,二,沒收部分:未扣案之鏈鋸壹台,木製揹架壹具均沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,各追徵其價額,犯罪所得新臺幣捌萬參仟參佰參拾參元,沒收之,參,乙OO部分:乙OO無罪

判例(決)參照

最高法院47年台上字第979號判例、96年度台非字第65號判決意旨參照

最高法院86年度台上字第6566號、81年度台上字第1758號判決意旨參照

最高法院40年台上字第86號、76年台上字第4986號判例參照

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甲OO持以供本案犯罪之用,雖亦構成森林法第50條之竊取森
林主產物罪,本應依刑法第321條第1項第3款攜帶兇器竊盜
罪論處,惟森林法第52條第1項之規定為同法第50條之特別
規定,依特別法優於普通法之法律競合關係,自應優先適用森林
法第52條第1項之規定論罪,不再論以森林法第50條、刑法
第321條第1項第3款之罪(最高法院47年台上字第979
號判例、96年度台非字第65號判決意旨參照)
所謂「贓額」係指其竊取之森林主、副產物之價額;且贓額之計
算,係以山價為準,並不以交易價格之市價為準(最高法院86
年度台上字第6566號、81年度台上字第1758號判決意
旨參照)
再認定犯罪事實,所憑之證據,雖不以直接證據為限,間接證據
亦包括在內,然無論直接或間接證據,其為訴訟上之證明,須於
通常一般之人均不致於有所懷疑,而得確信其為真實之程度者,
始得據之為有罪之認定,倘其證明尚未達到此一程度,而有合理
性懷疑之存在時,即無從為有罪之認定(最高法院40年台上字
第86號、76年台上字第4986號判例參照)
上訴意旨
然原審判決後,檢察官及林仁孝均未提起上訴而確定,是林仁孝
並非本院審判範圍
被告甲OO此點上訴,並無理由
是顯無依該規則減輕刑度之可能,被告甲OO此點上訴,亦無理
由
判決節錄
被告甲OO此點上訴,並無理由
是顯無依該規則減輕刑度之可能,被告甲OO此點上訴,亦無理
由
3.科刑部分:爰以行為人之責任為基礎,審酌被告甲OO於
本件行為前無任何犯罪科刑前案紀錄,有本院被告前案紀錄表1
份在卷可稽,品行尚可
本件原審不查,就乙OO部分為有罪之認定,尚有未洽。乙OO
提起上訴,否認有參與本件犯行,為有理由,應由本院撤銷原判
決,並為乙OO無罪之諭知
法條節錄
一、主刑部分:甲OO共同犯民國一○四年五月六日修正前森林
法第五十二條第一項第四款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑陸
月,併科罰金新臺幣參拾柒萬伍仟貳佰陸拾捌元
(二)非供述證據部分本院以下所引用之非供述證據,並無證據
證明係公務員違背法定程序所取得,是依刑事訴訟法第158條
之4反面解釋,即具證據能力
(一)論罪部分1.新舊法比較:按刑法第2條第1項規定:「
行為後法律有變更者,適用行為時之法律
查甲OO行為後,森林法第52條第1項業經修正,並於104
年5月8日起發生效力
是經比較新舊法結果,自以修正前之規定對被告等較為有利,依
刑法第2條第1項之規定,應適用甲OO行為時之法律即修正前
森林法第52條之規定
2.核甲OO所為,係犯(104年5月6日)修正前森林法第
52條第1項第4款之結夥2人以上,竊取森林主產物罪
甲OO持以供本案犯罪之用,雖亦構成森林法第50條之竊取森
林主產物罪,本應依刑法第321條第1項第3款攜帶兇器竊盜
罪論處,惟森林法第52條第1項之規定為同法第50條之特別
規定,依特別法優於普通法之法律競合關係,自應優先適用森林
法第52條第1項之規定論罪,不再論以森林法第50條、刑法
第321條第1項第3款之罪(最高法院47年台上字第979
號判例、96年度台非字第65號判決意旨參照)
2.至甲OO上訴雖認本件有刑法第59條酌減其刑之適用,且
有森林法第52條第6項減刑規定之適用、並提出原住民族採集
傳統領域土地森林產物管理規則等
惟查:刑法第59條酌減其刑之規定,必須在犯罪情狀顯可憫
恕,認為科處最低度刑,仍嫌過重時,方得酌量減輕其刑
然此等家庭、經濟狀況,與被告甲OO犯後坦承犯行、深表悔悟
相同,均僅屬刑法第57條量刑事由之考量,並非刑法第59條
考量事項
而被告甲OO所為,破壞森林資源及具有保存價值之樹木與生長
環境,其犯罪情狀,在客觀上並無科處最低刑度尤嫌過重之情,
自無依刑法第59條酌減其刑之必要
至森林法第52條第6項減刑規定部分,該條係規定:「第5
0條及本條所列刑事案件之被告或犯罪嫌疑人,於偵查中供述與
該案案情有重要關係之待證事項或其他正犯或共犯之犯罪事證,
因而使檢察官得以追訴該案之其他正犯或共犯者,以經檢察官事
先同意者為限,就其因供述所涉之犯罪,減輕或免除其刑
然除本件事發經過,係因為宜蘭縣政府警察局羅東分局於另案偵
辦葉錫賢涉案案件,而查獲甲OO與林仁孝等人涉案,並非因甲
OO供述而查獲外(偵卷第1-2頁宜蘭縣政府警察局羅東分局
刑事案件報告書);卷內亦無偵察官有森林法第52條第6項所
指「事先同意」之證據
是甲OO並無森林法第52條第6項減刑之適用,自屬明確
又犯森林法第52條之加重竊取森林主、副產物罪,應併科之
罰金以贓額2倍以上5倍以下為其額度
此外,森林法於87年5月27日修正時,相關罰金之條文均已
修正為以新臺幣為罰金之單位,雖同法第52條並未予以明示,
仍規定「併科贓額2倍以上5倍以下罰金」,惟同法之罰金條文
既已全部修正為以新臺幣為貨幣單位,解釋上該條文之貨幣單位
應與其他條文相同
本件甲OO竊取之扁柏角材3塊及扁柏樹根4塊,山價合計18
7,634元,此有羅東林管處所出具之森林主(副)產物被害
價格(山價)查定書1份存卷可按(警卷第114頁),應依修
正前森林法第52條第1項之規定,諭知甲OO併科贓額2倍即
375,268元之罰金,並諭知罰金如易服勞役之折算標準
4.沒收部分未扣案之鏈鋸1台、木製揹架1具,均為甲OO
所有供本案犯罪所用之物,業據其供承明確(原審卷第160至
161頁),爰依現行森林法第52條第5項、刑法第38條第
4項之規定,不問屬於犯罪行為人與否,宣告沒收之;於全部或
一部不能沒收或不宜執行沒收時,各追徵其價額
另未扣案之現金25萬元,係甲OO與另2名共犯平分,業據甲
OO於原審審理時供承明確(原審卷第159至160頁),堪
認被告甲OO實際分得83,333元,該金錢屬被告犯罪所得
,應依刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定,宣告沒收
(該金錢並非特定物,無全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時
,而應追徵之問題)
惟縱令葉錫賢取得上開犯罪所得,有刑法第38條之1第2項所
規定應予沒收之情形,然葉錫賢取得上開犯罪所得之行為,既已
因涉犯刑法故買贓物罪嫌而受刑事追訴及審判,自宜由該案予以
宣告沒收或追徵,庶免對於同一財產而為重複沒收之宣告,徒生
開啟沒收第三人財產程序之耗費,爰不予宣告沒收,附此敘明
二、犯罪事實應依證據認定之,無證據不得認定犯罪事實;不能
證明被告犯罪者,應諭知無罪之判決,刑事訴訟法第154條第
2項、第301條第1項分別定有明文
據上論斷,應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條
、第299條第1項前段、第301條第1項,(104年5月
6日)修正前森林法第52條第1項第4款、森林法第52條第
5項,刑法第2條第1項前段、第2項、第11條前段、第28
條、第41條第1項前段、第42條第3項、第38條第4項、
第38條之1第1項前段、第3項,判決如主文
適用法條

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判

森林法,第52條第1項第4款,52,罰則

森林法,第52條第5項,52,罰則

刑法,第2條第1項前段,2,法例

刑法,第2條第2項,2,法例

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第42條第3項,42,易刑

刑法,第38條第4項,38,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

引用法條

森林法,第52條第6項,52,罰則   4

森林法,第52條第1項,52,罰則   4

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   4

森林法,第52條第1項第4款,52,罰則   3

森林法,第52條,52,罰則   3

森林法,第50條,50,罰則   3

刑法,第321條第1項第3款,321,竊盜罪   3

森林法,第52條第5項,52,罰則   2

刑法,第38條第4項,38,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   2

刑法,第2條第1項,2,法例   2

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   2

刑法,第57條,57,刑之酌科及加減   1

刑法,第42條第3項,42,易刑   1

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   1

刑法,第38條之1第2項,38-1,沒收   1

刑法,第2條第2項,2,法例   1

刑法,第2條第1項前段,2,法例   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則   1